大学刑法课（十四）
老师板着脸离开医院的第二天，我就出院了，回归以往的大学生活，住院期
间柯俊逸、何心瑜和苏蓓君还有几个同学都有来看我。
回到校园的第一堂课，很巧的就是老师的刑总课。
今天老师穿的是很中规中矩的黑色套装，上半身是白衬衫加黑色西装外套，
下半身是黑色窄裙加高跟鞋；本来就很有冰山美人味道的她，穿成这样更显得圣
洁不可侵犯，再加上上次在医院莫名奇妙摆脸色给我看之后，我竟然不敢直视老
师的眼神，遑论对老师这冷艳的模样有些微遐想。
「今天要开始讲违法性的部份，以三阶论的犯罪判断模式，要成立犯罪一定
要具有构成要件该当性、违法性、罪责。构成要件包括观的和客观的，阻却违
法事由则规定在刑法２１到２４条，再加上责任的判断才能决定一个犯罪如何评
价。如果是二阶论的判断，则只讨论『不法』和有责性，把构成要件该当性和没
有阻却违法事由併在『不法』的讨论，我们现在基础的刑法教学还是以三阶论
为。」
「刑法２１条第一项规定：依法令之行为，不罚。第二项则规定：依所属上
级公务员命令之职务上行为，不罚。但明知命令违法者，不在此限。这裡到了行
政法关于狭义与广义公务员的争点时，会有更深入的讨论，请同学要认真听院长
（我们行政法是法学院院长上的）的课。」
「刑法第２２条则揭示：业务上之正当行为，不罚。业务上之正当行为，指
从事业务所为适当性的行为，虽其符刑法分则各罪之构成要件，因刑法第２２
条阻却违法之规定，仍不予处罚。例如医生于医院从事医疗行为，可能构成刑法
第２７７条普通伤害罪（外科手术均符）或第２７８条重伤罪（例如糖尿病患
者截肢），或妨害性自罪（妇产科），只要在医疗上属于适当之行为，即不处
罚。又例如教师于课堂上从事管教行为，可能成立公然侮辱罪，只要在其业务上
属适当之范围内，亦不处罚，这是一般教科书上的举例。但是如果老师在课堂上
超越管教范围，基于发洩的心态而骂学生三字经或畜牲等不雅言语，当然可以讨
lùn_gōng然侮辱的适用，而不能遽以业务上正当行为排除行为的违法性。」
「有学者认为，所谓业务系指反覆持续而用以营生之经济活动，只要实际上
持续某特定之营生活动，而非偶而为之或临时客串者，即为已足；也不以『适法
者』为限，即使为违法之营生活动，只要是反覆持续为之者，即属业务。从事业
务之人，在实例上出现形形色色之人。例如：实习医师、以神咒符水为人治病之
巫婆、无照密医、无照助产士、无照之司机等等，可谓五花八门。至于偶而从事
特定事务之人，即非从事业务之人。」
「再比如说，上课认真听讲是学生的业务，但藉着实例演习，例如反覆xìng_jiāo
到造成横纹肌溶解之类的症状，就超出业务行为的范围。」
老师不知道是意有所指还是怎样，竟然提到横纹肌溶解，让我感到很不舒服
，我上一节课又没出来演练，就只是纯粹半蹲了三个小时，所以才shī_jìn送医，而
且是你叫我蹲的，为什麽要故意提到这件事，鸡掰耶。
「老师认为把业务的范围扩张解释，是很没有逻辑的，例如密医的医疗行为
，如果真的有必要性，大可以以刑法２４条的紧急避难阻却违法事由排除行为的
违法性，而不是把重点放在医疗行为是密医的业务所以可以阻却违法，这不是鼓
励大家都不要拿证照，私底下胡搞瞎搞吗？」
「又比如，人对自己的身体法益本来就有决定权，外科手术前签了同意书，
那医生对你身体做出伤害行为本来就是你自己放弃身体法益，又为什麽会成立犯
罪？」
「来，假设老师是妓女，业务上的正当行为不外乎xìng_jiāo等等，徵求一位同学
自愿来示范，阐述老师哪种业务上的正当行为可以阻却哪一种违法。」
老师说着就脱下了西装外套，然后解开一颗颗衬衫扣子，脱下衬衫，露出白
色的丝质胸罩，接着又脱下窄裙，只剩白色成套的内衣裤和脚底到大腿的丝袜还
有黑色高跟鞋。
到现在我都还在想老师为什麽在医院会在说出「横纹肌溶解症」六个字后变
脸，一方面狐疑，一方面有点生气，所以今天都不太认真听课，还赌气不看老师
一眼。
即使老师开始脱衣服，我也只瞟了一下，知道老师现在只穿着内衣裤，却无
心思考上课的内涵，不过其他男同学很少（？）看见老师的体态，都目不转睛地
盯着老师身体瞧。
除了我以外，大部分男生都举起了手，老师点了我的好朋友柯俊逸上台，他
有稍微回头看了我一下，我回报他一个表示没关係的僵硬微笑，随便你怎麽插，
我的心已死。
柯俊逸到现在还是处男，除了每天看a片dǎ_shǒu_qiāng，还有某次在课堂上程凤凌
老师帮他足交shè_jīng外，完全没有性经验。
看来他也
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